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商业银行保证金质押的法律分析

2017-12-12

商业银行保证金质押的法律分析

张登灿 万博manbetx app 体育_万博app为什么这么难进_万博app可以苹果下载么

内容摘要:保证金是银行信贷业务广泛采用的一种担保方式,是银行控制风险的重要的手段。现行法律没有明确规定保证金质押担保方式,本文对保证金质押的概念、设立等方面进行阐述,结合相关法律规定及案例从法律层面分析保证金质押的设立。

关键词:保证金;质押;特定化;转移占有

一、保证金质押的概念

?保证金质押是指借款人将金钱交存于其在银行开立的专用账户,并承诺以该账户中的款项作为偿还借款的保证。当借款人不履行债务时,贷款银行有权在保证金专用账户中直接扣划保证金用于偿还贷款的担保方式。

二、保证金质押相关法律规定

《物权法》第210条规定:“设立质权,当事人应当采取书面形式订立质权合同。质权合同一般包括下列条款:(一)被担保债权的种类和数额;(二)债务人履行债务的期限;(三)质押财产的名称、数量、质量、状况;(四)担保的范围;(五)质押财产交付的时间。”第212条规定:“质权自出质人交付质押财产时设立。” 1最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第85条规定:“债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后,移交债权人占有作为债权的担保,债务人不履行债务时,债权人可以以该金钱优先受偿。”依前述法律及司法解释规定,金钱作为一种特殊动产,具备一定形式要件后,可用于质押。2《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第四十条:“人民法院对被执行人所有的其他人享有抵押权、质押权或留置权的财产,可以采取查封、扣押措施。财产拍卖、变卖后所得价款,应当在抵押权人、质押权人或留置权人优先受偿后,其余额部分用于清偿申请执行人的债权。” 3《福建省高院关于依法规范金融案件审理和执行的若干意见(试行)》第二十七条:“对于保证金的执行,要正确区分银行承兑汇票、信用证、保函、融资性担保公司等保证金账户内的资金性质,区别不同情况慎重处理。(1)对符合下列条件的账户资金,执行法院经审查后,可不予冻结:①当事人已经签订保证金质押合同,明确了被担保债权的种类和数额、债务履行期限、质押财产状况、担保范围;②账户内资金已经特定化。账户在名称上专门标识“保证金账户”,与一般结算账户、基本账户相区分,且出质人已经将保证金存入专门保证金账户,并对每笔保证金作出标注,与借款合同形成一一对应;③债权人对保证金具有实际控制权。保证金账户内的资金只能作为担保项下的支付,出质人不得自由支配账户内资金。(2)对于有争议的保证金账户,执行法院可以冻结但不得处分,并向异议人释明应依法通过诉讼程序确认对保证金是否享有优先受偿权。” 4

三、保证金质押的设立及风险

(一)、自身操作不规范导致的风险

商业银行在设立保证金质押时,往往因为操作不规范而导致最终被法院认定质押关系不成立,从而失去对该笔保证金的优先受偿权。因此商业银行应当规范设立保证金质押的操作,充分保障自身债权。最高人民法院作出的与保证金质押内容相关的司法解释,仅仅是明确了质权人对保证金享有优先受偿的权利,而对保证金的特定化、转移占有方式以及占有公示等质押要件,均未予以明确,导致实务中在适用上认识不一、发生争议出现纠纷。另外,这些司法解释只明确了信用证开证保证金、银行承兑汇票保证金,其他形式的保证金质押还缺乏直接的法律依据,存在不确定性法律风险。

根据物权法和担保法之规定,金钱质押生效的条件包括要式合同、金钱账户特定化和移交债权人占有三个方面。

1、要落实保证金的“特定化”与“移交债权人占有”,签订一份准确、规范的《保证金质押合同》是必不可少的,这也是质权有效设立和使用的关键,《保证金质押合同》应对保证金账户的名称、资金数额、性质和用途、双方各项权利义务、违约责任、等相关问题均应明确约定,即保证金账户的开立、使用、扣划、注销等各个环节都应当在《保证金质押合同》明确约定。

2、金钱账户特定化。金钱的特定化并不完全等同于账户的特定化,但存在银行账户中的金钱在外观表现上是以账户的形式对外体现的。账户特定化指账户在功能上专款专用,形式外观上亦有别于普通结算账户,具有有独立性和单一性,账户在功能上不能用于普通结算业务,仅用于存储“保证金”,做到专款专用,如设立账户时,账户的名称直接标注为“某某保证金账户”,将账户名称标注为“保证金账户”,同时也是保证金质押公示的一种较好的方法,亦是对外宣示保证金“交付”的一种方式。关于资金特定化,可每个账户仅存入单笔“保证金”,亦可将多比业务项下“保证金”存入同一账户,但应采取技术措施予以区分,对每笔保证金作出标注,与借款合同、质押合同形成一一对应,避免相互混同而丧失特定化。福州市中级人民法院(2013)榕民初字第997号《中国银行股份有限公司福州市鼓楼支行诉李爱英、中宇泰融资担保公司等金融借款合同纠纷案》,福州市中级人民法院确定了“保证金”形式的金钱特定化,应同时具备账户特定化和资金特定化的特征,账户特定化目的在于实现资金的特定化。该案件的判决也得到了福建省高级人民法院的支持。

3、移交债权人占有,无论是动产质押的一般规定,还是作为特例形式的保证金,都明确要求质押物“移交债权人占有”。 占有是指对物进行控制和管理的事实状态,银行取得对该账户的控制权,实际控制和管理该账户即应认定符合出质金钱移交债权人占有的要求。《最高人民法院公报·案例》(201501/219:39)安徽高院2013年11月19日判决《中国农业发展银行安徽省分行诉张大标、安徽长江融资担保集团有限公司保证金质权确认之诉案》中,确立了债权人对账户进行实际管控即应视为已移交占有的原则。因此,笔者认为,银行将特定的保证金账户内资金予以冻结,非经银行同意,债务人不能动用该账户资金,即应认定为银行已实际控制该部分资金,取得实际控制权,应视为保证金已移交债权人占有。

(二)、资金被法院因他案执行“扣划”的风险

近年来,常出现人民法院在执行程序中,将部分被执行人在银行开立的保证金账户资金实施冻结并扣划。笔者经办的案件中就有此类情况。2014年4月15日,某某银行(简称银行)与杨某某签订了一份《个人授信及质押协议》,杨某某提供银行一卡通作为质押物,该协议第8条约定在特定的银行一卡通某帐户内,杨某某提供50万元存款资金,该协议第25.3条款约定,“本协议项下质物为人民币或外币定期存款、人民币或外币活期存款的,有关存款资金所在账户被授信人冻结之日起视为存款资金被特定化和移交质权人占有,质押生效。” 2014年4月15日,银行将杨某某提交的银行一卡通某帐户内人民币50万元予以冻结。在银行将该笔资金予以冻结后,福州市马尾区人民法院与福州市鼓楼区人民法院先后三次冻结了该账户。后因借款人杨某某违约,银行将杨某某诉至福州市鼓楼区人民法院,法院经审理判决杨某某还款并确认质押关系成立,银行有权以质押物折价、变卖、拍卖所得价款优先受偿。前述案件判决生效之前,福州市鼓楼区人民法院基于其他案件生效判决,将该保证金账户内的50万元扣划至法院账户。后笔者代理银行向福州市鼓楼区人民法院提起案外人执行异议之诉,提出银行与杨某某之间质押关系成立,同时经法院确认银行享有优先受偿权,法院因他案扣划该笔保证金的行为可能影响银行的优先受偿权,请求法院将该笔保证金转存回原账户。目前该执行异议之诉经法官组织开完听证会,尚未作出最终裁定。

在此情况下如何保证质权人的权利,值得探讨。

四、保证金质权的实现方式

(一)、“扣划”保证金

银行与出质人签订《保证金质押合同》时,一般在违约条款中会做出:“借款人发生违约事宜或到期未能偿还贷款本金时,质权人有权直接扣划保证金”诸如此类的约定,而《物权法》、《担保法》对于流质契约的规定,使得实务中银行“扣划”保证金的行为颇具争议。《物权法》第二百一十一条规定,“质权人在债务履行期届满前,不得与出质人约定债务人不履行到期债务时质押财产归债权人所有。”《担保法》第六十六条亦规定,“出质人和质权人在合同中不得约定在债务履行期届满质权人未受清偿时,质物的所有权转移为质权人所有。” 5前述条款均规定流质契约无效,笔者认为保证金质押设立后质权实现的方式同样应当受到《物权法》、《担保法》关于流质条款的约束,但“出质人到期不履行债务,质权人有权扣划保证金”的约定并不同于“出质人到期不履行债务,质物的所有权转移为质权人所有”,因保证金质押的特殊性,扣划保证金为质权人实现质权的行为和手段,并不属于流质条款。 “出质人到期不履行债务,质物的所有权转移为质权人所有” ,阐述的是保证金所有权的一种事实状态,对外宣示保证金在出质人不履行到期债务时归属于银行所有,自然属于流质条款无效。但是“扣划”仅仅表示一种行使权利的动作和行为。虽然“扣划”行为的后果是该保证金的所有权归属于银行,但这是因为保证金质押本身的特殊性,因其本质属性是货币。并且从文字本身理解,“扣划”并没有直接界定保证金的所有权归属于银行。这也是保证金质押区别于其他动产质押的一个特点,在执行方式上存在着差异。

(二)、通过诉讼,执行的手段处置质物优先受偿

保证金质押作为动产质押自然具有“优先受偿性”,最高人民法院《关于适用<担保法>若干问题的解释》第85条也确立了债权人有权以该金钱优先受偿。因此该保证金质押所担保的银行债权相对于其他一般债权具有优先性,这也正是银行需要设立保证金质押的初衷和目的。当保证金账户因债务人涉及其他债务诉讼,遭到法院的查封、冻结,致使银行在借款人违约时无法扣划保证金,银行需通过诉讼确立保证金质押关系成立,对该笔保证金享有优先受偿权。

五、银行保证金质押业务的风险防范

首先,笔者认为应当完善关于保证金质押的相关法律规定,从法律层面确立保证金质押的设立条件的定义以及实现质权的方式,以保障质权人的优先受偿权,规范法院的相关执行行为。

其次,商业银行在设立保证金质押时,应切实满足要式合同、金钱账户特定化和移交债权人占有三个方面,完善合同范本,规范自身操作,以保证质权设立合法有效。

六、结语

近年来,因借款合同纠纷产生的诉讼越来越多,商业银行想要切实保障自身债权的实现,必须加强风险防范意识,特别是针对法律规定尚不完善的一些业务,更应规范自身操作。

【注释和参考文献】

1、《中华人民共和国物权法》

2、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释

3《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》

4《福建省高院关于依法规范金融案件审理和执行的若干意见(试行)》

5、《中华人民共和国担保法》

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